注釋:

①我國《立法法》第64條規(guī)定：“地方性法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：(一)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項;(二)屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項。除本法第八條規(guī)定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規(guī)。在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效，制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時予以修改或者廢止。”

②筆者在下文的論述中將該政策簡稱為“安監(jiān)三不罰”。

③《縣安監(jiān)局堅持“三不罰”，力助企業(yè)發(fā)展》，http://xspf. nbxs. gov. cn/Article/ArticleShow. asp?ArticleID=2436。

④參見浙江省工商行政管理局文件：《關(guān)于促進(jìn)全省民營企業(yè)平穩(wěn)較快發(fā)展的若干意見》，浙工商企[2009]1號。

⑤參見江蘇省工商行政管理局文件：《關(guān)于貫徹落實科學(xué)發(fā)展觀促進(jìn)企業(yè)又好又快發(fā)展的意見》，蘇工商辦[2008]298號。

⑥2009年8月29日《重慶晚報》報道，來自湖北省孝感市的56歲男子趙某，在重慶市朝天門金海洋批發(fā)市場內(nèi)吸煙被行政拘留5天，成為重慶市公共場所吸煙被拘第一人。

⑦以下簡稱為“公安部8•20通知”。

⑧我國臺灣地區(qū)行政法學(xué)者陳春生教授曾指出：“代替法律之行政規(guī)則指在特定須法律規(guī)范之領(lǐng)域，但卻全無規(guī)范法律或雖有規(guī)范之法律存在，但是卻很概括須進(jìn)一步之具體規(guī)定時，所訂定之行政規(guī)則。就法律只是概括規(guī)定情況，于過渡時期有時會類似裁量基準(zhǔn)之行政規(guī)則，但與裁量基準(zhǔn)行政規(guī)則之區(qū)別在于，裁量基準(zhǔn)之行政規(guī)則為對已給予之決定基準(zhǔn)加以具體化，而此時因法律只是概括規(guī)定之代替法律之行政規(guī)則，首先即須提供必要之決定標(biāo)準(zhǔn)。”陳春生：《行政法之學(xué)理與體系(二)》，元照出版公司2007年版，第130頁。論者雖將裁量基準(zhǔn)之行政規(guī)則與代替法律之行政規(guī)則并列置于行政規(guī)則大家族之中，但就本文面向行政實踐的功能主義理解而言，將創(chuàng)設(shè)性裁量基準(zhǔn)列為裁量基準(zhǔn)的一種亞類型并無矛盾。

⑨事實上，指導(dǎo)性行政裁量基準(zhǔn)還與“行政指導(dǎo)基準(zhǔn)之行政規(guī)則”相區(qū)別。按照我國臺灣地區(qū)行政法學(xué)者陳春生教授的理解，所謂的行政指導(dǎo)基準(zhǔn)之行政規(guī)則指“于特定行政領(lǐng)域，行政機(jī)關(guān)因業(yè)務(wù)性質(zhì)常有發(fā)布行政指導(dǎo)之必要時，有關(guān)其為行政指導(dǎo)之方式，預(yù)先予以成文化之謂”。陳春生：《行政法之學(xué)理與體系(二)》，元照出版公司2007年版，第129頁?？梢姡笇?dǎo)性行政裁量基準(zhǔn)與行政指導(dǎo)基準(zhǔn)分屬不同的學(xué)術(shù)概念。

⑩參見陳春生：《行政規(guī)則外部效力問題》，載臺灣行政法學(xué)會主編：《行政法爭議問題研究》，五南圖書出版公司2001年版，第366-367頁;[德]哈特穆特•毛雷爾：《行政法學(xué)總論》，高家偉譯，法律出版社2000年版，第593頁。

(11)467 U. S. 837(1984)。

(12)法律解釋學(xué)中的“目的解釋方法”就是貫徹立法原意原則的重要解釋方法。一般來說，目的解釋方法指以法律規(guī)范目的為根據(jù)，闡釋法律疑義的一種解釋方法。參見梁彗星：《民法解釋學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第226頁。

(13)法律解釋學(xué)中的“社會學(xué)解釋方法”就是體現(xiàn)適應(yīng)社會需要原則的重要解釋方法。一般來說，社會學(xué)解釋方法指的是將社會學(xué)方法運用于法律解釋，著重于社會效果預(yù)測和目的衡量，在法律條文可能文義范圍內(nèi)闡釋法律規(guī)范意義內(nèi)容的一種法律解釋方法。參見梁彗星：《民法解釋學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第236頁。

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