【摘要】黨的十八大以來(lái)，反腐已經(jīng)成為了一個(gè)熱點(diǎn)話題。反腐風(fēng)暴的來(lái)臨，在很大程度上解決了黨的作風(fēng)問(wèn)題，但也有一部分政府行政主管部門(mén)的公職人員以消極不作為來(lái)應(yīng)對(duì)反腐。文章擬從反腐高壓態(tài)勢(shì)下的行政不作為的原因分析出發(fā)，從行政法的視角，探討解決這一問(wèn)題的路徑。

【關(guān)鍵詞】反腐　行政不作為　問(wèn)責(zé)機(jī)制

【中圖分類(lèi)號(hào)】D922.1　　 　　　【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

在新的形勢(shì)之下，我們的黨和政府面臨著許多嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，黨內(nèi)也依然存在著許多亟待解決的問(wèn)題，尤其是在一些黨員干部之中所發(fā)生的貪污腐敗、脫離群眾以及官僚主義的問(wèn)題。①十八大以來(lái)，習(xí)近平擲地有聲地提出了“打鐵還需自身硬”，需要從嚴(yán)治黨的方針。之后，黨中央就始終堅(jiān)持將從嚴(yán)治黨擺在了新時(shí)期的黨務(wù)工作的突出位置。②截至2015年7月29日，根據(jù)中紀(jì)委的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，十八大以來(lái)的反腐風(fēng)暴之中，已經(jīng)有效挽回經(jīng)濟(jì)損失達(dá)387億元之多，收繳違法所得201億元，被查處的副國(guó)級(jí)以上干部5人，中央委員4人，中央候補(bǔ)委員11人，中紀(jì)委系統(tǒng)3人，中央機(jī)關(guān)19人，軍隊(duì)系統(tǒng)25人，央企高管14人，中央政法警衛(wèi)系統(tǒng)3人，省部級(jí)高官多達(dá)79人。高壓反腐之后，我們可以明顯的察覺(jué)政府部門(mén)在依法行政方面得到了極大的改善，行政服務(wù)水平得到了極大的提升。但是，也有一些公務(wù)員表現(xiàn)出消極應(yīng)對(duì)的情緒，認(rèn)為在當(dāng)前環(huán)境之下是“不做不錯(cuò)，做多錯(cuò)多”③。行政不作為情形的存在以及其在反腐高壓態(tài)勢(shì)下的演化，無(wú)疑對(duì)行政法制建設(shè)造成了嚴(yán)重的阻礙，甚至是一種政府權(quán)力與責(zé)任嚴(yán)重脫節(jié)的狀態(tài)，不僅僅悖離了政府公權(quán)力機(jī)構(gòu)的職能，同時(shí)也會(huì)對(duì)公民的個(gè)人權(quán)益以及社會(huì)的公共利益構(gòu)成嚴(yán)重的威脅。④

反腐高壓態(tài)勢(shì)下的行政不作為表現(xiàn)及其影響分析

對(duì)于可能涉嫌違規(guī)的行為，基本予以杜絕。這是反腐高壓帶來(lái)的一個(gè)很好的結(jié)果，減少了很多政府行政機(jī)關(guān)的“亂作為”，這意味著自十八大以來(lái)的持續(xù)高壓反腐已經(jīng)在很多層面取得了成功，對(duì)于凈化我黨工作作風(fēng)，起到了非常重要的作用。政府的“亂作為”的減少，將越來(lái)越多的領(lǐng)域讓渡給市場(chǎng)調(diào)劑，在一定程度上增強(qiáng)了市場(chǎng)活力，能夠更為充分地運(yùn)用市場(chǎng)機(jī)制對(duì)各種資源的配置進(jìn)行調(diào)節(jié)，對(duì)于提升社會(huì)公平，提高經(jīng)濟(jì)效率具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義⑤。

對(duì)于涉及到敏感問(wèn)題的行為，雖然合法合規(guī)，也不作為。在反腐過(guò)程之中暴露出來(lái)的一些反腐重災(zāi)區(qū)，比如工程項(xiàng)目、土地、房建、能源等領(lǐng)域，如果涉及到較大利益的項(xiàng)目審批，主管部門(mén)往往會(huì)下意識(shí)地進(jìn)行自我保護(hù)，盡量避免“瓜田李下”之嫌，這就有矯枉過(guò)正的意味了，不利于一些正常項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)，對(duì)我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展造成了較大的負(fù)面影響⑥。誠(chéng)然，在當(dāng)前我國(guó)調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的大背景之下，上述熱點(diǎn)領(lǐng)域的投資項(xiàng)目已經(jīng)有意識(shí)地進(jìn)行了一定的調(diào)整和限制，但若一味的行政不作為，顯然是不符合我國(guó)的產(chǎn)業(yè)政策以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際需要的。

對(duì)于一些政府行政改革之后，沒(méi)有太多管理經(jīng)驗(yàn)的行為，缺乏銳意進(jìn)取的精神，推三阻四，怕?lián)?zé)任。在新一輪的政府行政改革之后，部分政府行政主管部門(mén)的職權(quán)范圍出現(xiàn)了一定的變動(dòng)，對(duì)于一些新的管理內(nèi)容，相關(guān)人員擔(dān)心因?yàn)闆](méi)有經(jīng)驗(yàn)而出錯(cuò)，而人為設(shè)置各種障礙，或者踢皮球，給行政相對(duì)人帶來(lái)了極大的困擾⑦。同時(shí)，這種行為也給政府的公信力帶來(lái)了巨大的傷害，使得民眾對(duì)政府行政改革的各種措施產(chǎn)生不信任或不理解，不利于樹(shù)立良好的政府形象。這種行政不作為行為，必然使得政府行政改革的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，從而對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成傷害。

高壓反腐態(tài)勢(shì)之下，一些公務(wù)員因?yàn)樽陨泶嬖诟鞣N各樣的問(wèn)題，而提心吊膽，無(wú)心做事。一些公務(wù)員，因?yàn)樵谶^(guò)去存在各種各樣的違法、違紀(jì)行為，在高壓反腐態(tài)勢(shì)之下度日如年，惶惶不可終日，擔(dān)心自己的腐敗問(wèn)題總有一天會(huì)被暴露出來(lái)，整天想的是如何“把屁股擦干凈”的問(wèn)題，難以集中精力去做事情。這種情形在很大程度上降低了政府機(jī)關(guān)的行政效率，尤其是在當(dāng)前我國(guó)政府行政改革的背景之下，行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部工作流程得到了優(yōu)化，每一個(gè)崗位在業(yè)務(wù)流程當(dāng)中的作用都逐步得到了顯現(xiàn)，這些公務(wù)員的心態(tài)無(wú)疑會(huì)對(duì)整個(gè)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的工作效率帶來(lái)極大的負(fù)面影響。

反腐高壓態(tài)勢(shì)下行政不作為的原因分析

表面原因是反腐高壓。反腐高壓使得政府部門(mén)的相關(guān)工作人員逐步失去了權(quán)力尋租的空間，而必須要將權(quán)力運(yùn)行置于陽(yáng)光之下。在這種背景之下，公務(wù)員任何工作的開(kāi)展，可能都會(huì)更為謹(jǐn)慎，尤其是一些職責(zé)劃分不明確，可做可不做，或者存在一定的風(fēng)險(xiǎn)的工作，都會(huì)更為保守，以免貽人口實(shí)。

從風(fēng)險(xiǎn)取向的視角來(lái)看，在反腐高壓態(tài)勢(shì)下，公務(wù)員的行為風(fēng)險(xiǎn)取向偏向于保守，是一種必然的結(jié)果，“不做不錯(cuò)，做多錯(cuò)多”的心理也非常普遍。由于當(dāng)前我國(guó)行政法律法規(guī)并不完善，對(duì)行政作為與不作為的責(zé)任劃分還相對(duì)欠缺，不作為的責(zé)任不大、風(fēng)險(xiǎn)較小，而作為則可能出現(xiàn)各種瑕疵，引發(fā)各種風(fēng)險(xiǎn)。因此，選擇不作為相對(duì)較為保險(xiǎn)，成本較低。

內(nèi)在原因是行政作為的動(dòng)力闕如。經(jīng)過(guò)反腐風(fēng)暴之后，權(quán)力尋租的空間被不斷的壓縮，而權(quán)力尋租可能給雙方帶來(lái)的成本與風(fēng)險(xiǎn)則被無(wú)限的放大，這也就意味著之前政府行政機(jī)關(guān)的行政作為“動(dòng)力”（權(quán)力尋租）已經(jīng)被摘除。

從法理的角度來(lái)看，政府行政機(jī)關(guān)行政作為的動(dòng)力應(yīng)該是法律、法規(guī)，這是依法治國(guó)與依法行政的內(nèi)在要求，也是政府行政機(jī)關(guān)權(quán)責(zé)統(tǒng)一的要求。從我國(guó)目前的實(shí)際情況來(lái)看，依法行政的基本要求雖然已經(jīng)提了很多年，并且在各個(gè)政府行政機(jī)關(guān)也都有明確的要求，但傳統(tǒng)文化的慣性、公務(wù)員自身行為角色的失調(diào)以及干部管理體制的整體滯后，再加上行政機(jī)關(guān)以及公務(wù)員自身的法律意識(shí)的淡薄，使得法律、法規(guī)的要求，在實(shí)際上并未成為行政行為的動(dòng)力⑧。

具體而言，行政機(jī)關(guān)的行政作為，應(yīng)該包含了內(nèi)生動(dòng)力與外生動(dòng)力兩種動(dòng)力源泉。內(nèi)生動(dòng)力是指根據(jù)國(guó)家相關(guān)法律、法規(guī)的要求，而基于自身的職責(zé)，而生發(fā)的一種作為的動(dòng)力與渴求；外生動(dòng)力則是指根據(jù)國(guó)家的相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，由外部的機(jī)構(gòu)、主體對(duì)行政機(jī)關(guān)作為的一種督促與監(jiān)督，如若其違反相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定而出現(xiàn)行政不作為的情形，則可以對(duì)相關(guān)責(zé)任主體課以一定的處罰。

然而，遺憾的是，由于傳統(tǒng)的官本位理念以及公務(wù)員法律意識(shí)的淡漠與相關(guān)法律知識(shí)儲(chǔ)備的不足，使其在目前的內(nèi)生動(dòng)力還并不強(qiáng)大。而由于我國(guó)目前的行政法律體系還不夠健全，行政問(wèn)責(zé)法律規(guī)范嚴(yán)重缺失，異體問(wèn)責(zé)體系難以有效發(fā)揮作用，行政不作為的訴訟救濟(jì)制度也存在顯而易見(jiàn)的各種缺陷，這些都導(dǎo)致了外生動(dòng)力的作用無(wú)法得到有效體現(xiàn)。在上述幾個(gè)方面原因的共同作用之下，就使得行政機(jī)關(guān)的工作人員，在高壓反腐態(tài)勢(shì)之下，更加趨向于以不作為的方式，來(lái)獲取對(duì)自己的最大利益—不被作為反腐對(duì)象，且沒(méi)有任何責(zé)任。

根本原因是我國(guó)行政法律體系還有待進(jìn)一步完善。首先，在行政主體權(quán)限方面，界定不夠清晰。我國(guó)的行政法有一項(xiàng)基本原則，即職權(quán)法定。根據(jù)該原則，無(wú)論是哪個(gè)行政機(jī)關(guān)，其職權(quán)都是由法律規(guī)定的，無(wú)論哪個(gè)行政機(jī)關(guān)都不能夠凌駕于法律之上。但是，我國(guó)目前還是存在著中央政府與地方政府之間的權(quán)限范圍模糊，政府各個(gè)工作部門(mén)之間的權(quán)限范圍模糊的問(wèn)題。⑨比如，我國(guó)各個(gè)地方政府往往存在著諸多工作小組、領(lǐng)導(dǎo)小組等，這些臨時(shí)性的機(jī)構(gòu)不僅僅管理上雜亂無(wú)章，而且職責(zé)與權(quán)限都非?；靵y，“該管的不去管，不該管的亂管，有油水的爭(zhēng)著管”。主體權(quán)限的不明確，為行政機(jī)關(guān)踢皮球、推諉責(zé)任，乃至于行政不作為都預(yù)留了空間。

其次，行政問(wèn)責(zé)法律制度嚴(yán)重缺失。前文已述及，行政問(wèn)責(zé)機(jī)制的缺失，使得行政機(jī)關(guān)缺乏作為的外生動(dòng)力。具體而言，我國(guó)目前在行政問(wèn)責(zé)方面，只存在中央政策而沒(méi)有法律，比如在《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》之中，對(duì)黨員或者領(lǐng)導(dǎo)干部在職責(zé)范圍內(nèi)不履行或者不正確履行自身職責(zé)的，可以給予警告、撤銷(xiāo)黨內(nèi)職務(wù)、開(kāi)除黨籍，但是這并不是法律，而且其懲罰力度也并不足，使得公務(wù)員的不作為成本極低。此外，我國(guó)雖然在《公務(wù)員法》、《特大安全事故行政責(zé)任追求的規(guī)定》、《安全生產(chǎn)法》這三部法律之中，對(duì)行政問(wèn)責(zé)有一定的規(guī)定，但其僅僅針對(duì)某一類(lèi)型的行政責(zé)任的追究，并不是一部全面、系統(tǒng)的行政問(wèn)責(zé)法律。更為關(guān)鍵的是，除了上述的“同體”問(wèn)責(zé)法律、法規(guī)的缺位之外，人大問(wèn)責(zé)缺乏具有操作性的法律規(guī)范、指引，新聞媒體問(wèn)責(zé)難度非常之大，而公民問(wèn)責(zé)又缺乏足夠的保障，司法機(jī)關(guān)獨(dú)立性不強(qiáng)，也使得行政問(wèn)責(zé)存在著力度不足的問(wèn)題。

最后，我國(guó)的行政不作為訴訟救濟(jì)制度還存在著明顯的缺陷。從目前來(lái)看，我國(guó)的行政不作為，主要可以通過(guò)行政復(fù)議與訴訟兩種途徑進(jìn)行救濟(jì)。行政復(fù)議因?yàn)槭峭w救濟(jì)，不僅在公平性方面難以得到保障，而且受案范圍也受到了嚴(yán)重的限制⑩。當(dāng)前我國(guó)《行政復(fù)議法》僅規(guī)定了依申請(qǐng)產(chǎn)生的三種具體行政不作為可以提起行政復(fù)議。而在訴訟方面，無(wú)論是起訴期限的明確性、訴訟原告的主體資格的限定還是救濟(jì)期限的長(zhǎng)度，都決定了行政訴訟難以成為遏制行政不作為之風(fēng)的有效路徑。

反腐高壓態(tài)勢(shì)下行政不作為問(wèn)題的法律規(guī)制路徑

明確各級(jí)行政主體的權(quán)力界限。首先，要明確中央與地方政府的權(quán)限，通過(guò)法律規(guī)定，將中央政府與地方政府的責(zé)任以及義務(wù)予以明確的規(guī)定，建構(gòu)起中央與地方的法治體系，使得中央政府與地方政府之間不僅僅是單純的行政隸屬關(guān)系，而是增加了一定的契約關(guān)系，使其能夠在不同的權(quán)力范圍內(nèi)各司其職。

其次，要理順同一級(jí)政府的各個(gè)部門(mén)之間的關(guān)系，對(duì)各級(jí)政府各個(gè)部門(mén)的行政職能進(jìn)行系統(tǒng)梳理，合并職能相近的部門(mén)，裁撤職能重疊的部門(mén)，對(duì)職能交叉的部門(mén)進(jìn)行重新組合，在這個(gè)過(guò)程之中，還不能忽視對(duì)各個(gè)部門(mén)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的規(guī)范。

最后，要對(duì)崗位職責(zé)進(jìn)行落實(shí)。為了防止崗位之間的踢皮球問(wèn)題，還要將政府行政人員的崗位職責(zé)進(jìn)行明確，并且通過(guò)法律規(guī)定進(jìn)行確認(rèn)，確保各個(gè)崗位人員的職責(zé)法定，杜絕因人設(shè)崗。

建立健全行政不作為的問(wèn)責(zé)法律規(guī)制。一方面，要加強(qiáng)行政不作為的問(wèn)責(zé)立法，解決當(dāng)前的行政不作為問(wèn)責(zé)更多依靠黨內(nèi)政策，而缺乏法律依據(jù)的問(wèn)題?？梢愿鶕?jù)我國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情，制定《行政問(wèn)責(zé)法》，并且在其中明確行政不作為的具體情形，增加可以被問(wèn)責(zé)的行政不作為類(lèi)型。在具體的立法之中，需要注意如下幾點(diǎn)內(nèi)容：第一，要明確問(wèn)責(zé)主體，除了同體問(wèn)責(zé)之外，還應(yīng)該明確規(guī)定外部媒體、社團(tuán)組織、公民都具有問(wèn)責(zé)的權(quán)利，同時(shí)也要明確規(guī)定問(wèn)責(zé)主體需要遵守何等規(guī)則；第二，要明確問(wèn)責(zé)對(duì)象，應(yīng)該通過(guò)立法明確，除了行政主體及其工作人員，立法以及司法機(jī)關(guān)也應(yīng)該成為被問(wèn)責(zé)主體，特定情形之下，被行政機(jī)關(guān)委托授權(quán)形式管理權(quán)力的組織以及個(gè)人也應(yīng)該成為被問(wèn)責(zé)的對(duì)象；第三，要完善行政問(wèn)責(zé)的救濟(jì)制度，如果問(wèn)責(zé)過(guò)程出現(xiàn)偏差，應(yīng)該給予被問(wèn)責(zé)的主體一定的救濟(jì)通道，防止暴力問(wèn)責(zé)帶來(lái)的損害，甚至要給被問(wèn)責(zé)的公務(wù)員建立起一整套復(fù)出機(jī)制；第四，要對(duì)問(wèn)責(zé)配套制度的建設(shè)予以足夠的重視，尤其是對(duì)人民代表大會(huì)制度、黨代會(huì)制度與干部人事制度進(jìn)行改革，將更多的被問(wèn)責(zé)主體納入到民主選舉與民主監(jiān)督的范疇之內(nèi)。

另一方面，要加強(qiáng)行政不作為的異體問(wèn)責(zé)法律規(guī)制。第一，是要強(qiáng)化人大問(wèn)責(zé)立法，進(jìn)一步厘清人民代表大會(huì)與政府之間的職權(quán)，通過(guò)更為完善的、具有可操作性的立法，健全人民代表大會(huì)對(duì)人民政府的監(jiān)督制度，完善人大代表的意見(jiàn)建議督辦法律體系，增強(qiáng)人民代表大會(huì)的問(wèn)責(zé)手段以及問(wèn)責(zé)的力度；第二，需要加大媒體的問(wèn)責(zé)立法，通過(guò)《中華人民共和國(guó)新聞傳播法》的制定，明確媒體在政府行政作為與不作為之中的正當(dāng)采訪、報(bào)道、評(píng)論權(quán)，要求是保障媒體對(duì)政府的反面事件的報(bào)道揭露權(quán)，保障媒體的知情權(quán)，明確國(guó)家機(jī)密以及社會(huì)公共利益的范疇，防止政府部門(mén)以國(guó)家機(jī)密以及涉及社會(huì)公共利益為借口，侵犯媒體的知情權(quán)；第三，要通過(guò)立法明確人民群眾在行政機(jī)關(guān)作為與不作為之中的監(jiān)督地位，以及人民群眾能夠采用的監(jiān)督手段；第四，要健全司法機(jī)關(guān)的問(wèn)責(zé)機(jī)制，建立并強(qiáng)化司法機(jī)關(guān)對(duì)行政行為的司法審查機(jī)制，擴(kuò)大司法機(jī)關(guān)的受案范圍，從而使得更多的行政不作為行為能夠納入到司法監(jiān)督的范圍之內(nèi)，給予行政相對(duì)人更多的保障。

完善行政不作為訴訟救濟(jì)法律制度。首先，要通過(guò)立法擴(kuò)大行政不作為的法律救濟(jì)范圍。將侵害公共利益的行政不作為以及抽象行政不作為都納入到訴訟救濟(jì)的范疇之內(nèi)，解決侵害公共利益行政不作為與抽象行政不作為的不可訴問(wèn)題。而事實(shí)上，侵害公共利益的行政不作為以及抽象行政不作為的危害，往往要比涉及到個(gè)體的行政不作為的危害更大，可以考慮通《行政訴訟法》的修訂，解決此類(lèi)問(wèn)題。

其次，完善行政不作為的起訴條件的相關(guān)立法。一方面，是要完善行政不作為的起訴期限的規(guī)定，具體可以參照民事訴訟中關(guān)于時(shí)效以及期限的規(guī)定。另一方面，要積極拓寬原告的主體資格范圍。比如，對(duì)于公益訴訟的原告資格，可以參考我國(guó)的《環(huán)境保護(hù)法》進(jìn)行設(shè)定，對(duì)于“法律上的利害關(guān)系”的界定也宜更為寬松，從而拓展原告主體資格范圍。

最后，可以考慮設(shè)置行政不作為訴訟的簡(jiǎn)易程序，降低訴訟成本，提高效率。通過(guò)這種方式，可以通過(guò)訴訟程序的盡量簡(jiǎn)約化，以有效降低訴訟成本，提高訴訟效率，節(jié)約行政相對(duì)人的時(shí)間，同時(shí)也能夠提高行政效率。

（作者為遼寧警察學(xué)院法學(xué)教研部副教授）

【注釋】

①［美］藍(lán)志勇：《行政官僚與現(xiàn)代社會(huì)》，廣州：中山大學(xué)出版社，2003年。

②［美］歐內(nèi)斯特·蓋爾霍恩，羅納德·M·利文：《行政法和行政程序概要》，黃列譯，北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1996年。

③方世榮等撰稿，應(yīng)松年主編：《行政訴訟法學(xué)》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002年。

④李洪雷：“中國(guó)行政訴訟制度發(fā)展的新路向”，《行政法學(xué)研究》，2013年第1期。

⑤章志遠(yuǎn)：“司法判決中的行政不作為”，《法學(xué)研究》，2010年第5期。

⑥尚海龍，伊士國(guó)：“行政不作為類(lèi)型化研究現(xiàn)狀與反思”，《人民論壇》，2014年第23期。

⑦蔡浙勇：“不當(dāng)行政行為引發(fā)法院執(zhí)行難的現(xiàn)狀及對(duì)策”，《中共四川省委省級(jí)機(jī)關(guān)黨校學(xué)報(bào)》，2007年第2期。

⑧肖?。?ldquo;論因果關(guān)系推定在行政賠償訴訟中的應(yīng)用—兼論行政不作為賠償因果關(guān)系的認(rèn)定”，《貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2011年第4期。

⑨黃健柏，李奇：“我國(guó)行政監(jiān)督機(jī)制的生態(tài)解讀與思考”，《行政與法》（吉林省行政學(xué)院學(xué)報(bào)），2005年第1期。

⑩周佑勇，尚海龍：“論行政立法不作為違法—基于法律文本的解析”，《現(xiàn)代法學(xué)》，2011年第5期。

責(zé)編 /王坤娜　徐娟（實(shí)習(xí)）