二、“一帶一路”建設(shè)中法律風(fēng)險(xiǎn)的類型化分析

由于“一帶一路”沿線各國政治體制、法律制度、法律環(huán)境和法律文化差異巨大，各國法治建設(shè)水平極不平衡，參與建設(shè)的市場主體在不同國家或地區(qū)將面臨不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.因直接投資產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。由于我國與“一帶一路”沿線國家的利益并不完全相同，一些國家的法律出于意識(shí)形態(tài)、國家利益、安全等方面的考量，會(huì)對合營企業(yè)中外國投資者的投資范圍和持股比例設(shè)定許多限制，或是要求合營企業(yè)中必須有所在國政府及其委派機(jī)構(gòu)參與經(jīng)營。即使有些國家沒有此類法律限制，其政府也往往擁有對合營企業(yè)重大決策的否決權(quán)，從而極大地削減了合營企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)。一些國家的法律出于反壟斷和維護(hù)有效競爭的考慮，對外國投資者的跨國并購提出了特別要求，或建立了不透明的跨國并購審查程序，可能會(huì)大大增加我國企業(yè)海外跨國并購的難度。而且，當(dāng)所在國一旦對特定的跨國并購項(xiàng)目持有懷疑時(shí)，有時(shí)甚至?xí)柚?ldquo;臨時(shí)立法”的方法加以限制，從而形成較為嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)。由于跨國并購可能會(huì)導(dǎo)致壟斷，進(jìn)而擾亂所在國及周邊地區(qū)的市場秩序，甚至打壓所在國及周邊相關(guān)產(chǎn)業(yè)，因此，還可能遭遇所在國及相關(guān)機(jī)構(gòu)的反壟斷審查風(fēng)險(xiǎn)。此外，跨國并購還可能面臨目標(biāo)企業(yè)的反并購風(fēng)險(xiǎn)、并購程序的合法性風(fēng)險(xiǎn)，以及被并購的目標(biāo)企業(yè)隱瞞自身涉及的擔(dān)保、訴訟糾紛等情況，使跨國并購后的企業(yè)陷入因信息不對稱而引發(fā)的法律僵局。

2.因市場準(zhǔn)入產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。市場經(jīng)濟(jì)條件下的準(zhǔn)入制度，其目的是促進(jìn)市場的合理競爭和適度保護(hù)。“一帶一路”建設(shè)中，一些貿(mào)易伙伴出于對保護(hù)本國經(jīng)濟(jì)利益的考慮，往往會(huì)通過設(shè)置嚴(yán)格的法律和市場準(zhǔn)入門檻，以及苛刻的通關(guān)程序，來限制海外投資主體及產(chǎn)品進(jìn)入其本國市場。例如，歐盟對于食品等商品所設(shè)置的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)就十分嚴(yán)格，符合中國標(biāo)準(zhǔn)的商品進(jìn)入歐盟時(shí)，將會(huì)面臨許多不確定性，從而隱含著巨大的準(zhǔn)入風(fēng)險(xiǎn)。近年來，隨著貿(mào)易保護(hù)主義勢力的抬頭，從以往赤裸裸的訴諸關(guān)稅壁壘，到今天各種隱形非關(guān)稅壁壘的實(shí)施，貿(mào)易保護(hù)主義的形式可謂五花八門，由此引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)愈演愈烈。中海油收購優(yōu)尼科失敗就與美國對外國投資安全審查制度和貿(mào)易投資保護(hù)政策有關(guān)。

3.因知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一種競爭性資源要素在國家的經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展中扮演著極其重要的角色。擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的數(shù)量及質(zhì)量決定著一個(gè)國家或企業(yè)在全球化經(jīng)濟(jì)中進(jìn)行資源配置和國際分工時(shí)的地位。［5］當(dāng)前，國際投資法發(fā)展的一個(gè)重要特征是高標(biāo)準(zhǔn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，這方面的規(guī)定甚至比WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的要求更高，這就要求一些國家對其現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法進(jìn)行有效調(diào)整。［6］“一帶一路”建設(shè)中的投資貿(mào)易行為，必然會(huì)引發(fā)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。如果對外投資與貿(mào)易各方對知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)考慮不周，措施不到位，很容易造成知識(shí)產(chǎn)權(quán)資源的流失，甚至引發(fā)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛。我國企業(yè)在過去的對外投資貿(mào)易中，由于不熟悉知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)規(guī)則和方法，不懂得如何運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略和策略去維護(hù)自身合法權(quán)益，獲得和保持競爭優(yōu)勢，教訓(xùn)十分深刻。

4.因國際金融交易產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。國際投資分為直接投資和間接投資。國際直接投資是指伴有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控股權(quán)的投資。國際間接投資是指投資者不參加企業(yè)經(jīng)營管理，也不享有企業(yè)的控制權(quán)或支配權(quán)，而僅以資本增值為目的，以取得利息或股息等為形式，以被投資國的證券等為對象的跨國投資。因此，國際間接投資實(shí)際上就是國際金融投資。

隨著中國企業(yè)“走出去”步伐的加快，中國企業(yè)參與國際金融投資的情況越來越多。然而，國際金融交易和監(jiān)管十分復(fù)雜，且涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的金融交易法和金融監(jiān)管法，這就決定了國際金融交易風(fēng)險(xiǎn)較國際貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)和國際直接投資風(fēng)險(xiǎn)更大。同時(shí)，國際金融交易風(fēng)險(xiǎn)還具有影響范圍廣、破壞性擴(kuò)張性強(qiáng)、控制難度大等特點(diǎn)。近年，中國平安、中信泰富的巨額海外金融投資虧損，蒙牛、雨潤、太子奶和中華英才網(wǎng)等因簽訂對賭協(xié)議所導(dǎo)致的“對賭危機(jī)”都是因盲目進(jìn)行海外金融投資所產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。［7］

5.因勞工問題引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)。隨著國際社會(huì)對人權(quán)關(guān)注程度的增加，勞工標(biāo)準(zhǔn)作為工作中的人權(quán)，已逐漸滲透到國際投資法、國際貿(mào)易法等領(lǐng)域。勞工權(quán)保護(hù)已成為國家的義務(wù)、企業(yè)的社會(huì)責(zé)任。“一帶一路”建設(shè)中因勞工問題可能引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有：一是因不平等招工，忽視所在國特有的民族問題、性別問題等，觸犯平等勞動(dòng)及反歧視相關(guān)的法律，將會(huì)面臨行政罰款等處罰；二是漠視所在國法律賦予工會(huì)的權(quán)力，未能與當(dāng)?shù)毓と思肮?huì)形成良好關(guān)系，可能會(huì)面臨罷工和激烈抗議的風(fēng)險(xiǎn)；三是在雇工待遇和福利保障方面，如果觸犯所在國的勞動(dòng)法，可能面臨處罰、訴訟，甚至導(dǎo)致并購失敗等風(fēng)險(xiǎn)；四是企業(yè)在進(jìn)行人員裁減或調(diào)整時(shí)，要特別注意所在國有關(guān)裁員力度、裁員補(bǔ)償?shù)确矫娴姆?，否則也容易引發(fā)糾紛。

6.因環(huán)境問題產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。隨著國際環(huán)境法的發(fā)展和生態(tài)文明價(jià)值凸顯，世界各國尤其是發(fā)達(dá)國家的環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和法律越來越嚴(yán)。“一帶一路”建設(shè)中，海外企業(yè)如果不能嚴(yán)格遵守所在國的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)和法律，將會(huì)引發(fā)嚴(yán)重的環(huán)境問題。由于部分中資企業(yè)在海外投資中履行環(huán)保社會(huì)責(zé)任存在缺陷，［8］中國投資者在海外已面臨過多起此類事件。例如，在柬埔寨，當(dāng)?shù)卣颦h(huán)境問題收回了中國投資者的森林采伐權(quán)。中石油和中石化在蒙古、印度尼西亞等國的某些項(xiàng)目也都遇到了當(dāng)?shù)丨h(huán)境組織的抵制及政府環(huán)境規(guī)制方面的問題。［9］大量的事實(shí)、經(jīng)驗(yàn)告訴我們，企業(yè)只有遵循綠色“一帶一路”建設(shè)思路，努力適應(yīng)國外環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)和法律，才能減少因環(huán)境問題而引發(fā)的法律爭端。

7.因經(jīng)營管理不善產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。由于法律意識(shí)的淡薄和固有的商業(yè)慣性，我國海外投資企業(yè)在經(jīng)營管理中容易出偏，觸犯法律，從而產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。一是可能產(chǎn)生商業(yè)腐敗法律風(fēng)險(xiǎn)。歐洲等國家對企業(yè)腐敗有嚴(yán)格法律規(guī)定，一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)有行賄、貪污等問題，將面臨嚴(yán)重的競業(yè)禁止和制裁風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)聲譽(yù)可能毀于一旦；二是可能產(chǎn)生稅收法律風(fēng)險(xiǎn)。同一主權(quán)國家都會(huì)根據(jù)其本國法律對同一納稅實(shí)體進(jìn)行征稅。因此，企業(yè)在境外經(jīng)營時(shí)，既要根據(jù)屬人原則向我國政府納稅，又要根據(jù)屬地原則向所在國政府納稅。如果企業(yè)的納稅情況及避稅手段不符合所在國的稅收法律，則會(huì)面臨復(fù)雜的稅收法律風(fēng)險(xiǎn)。三是可能產(chǎn)生項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)。如果某一項(xiàng)目的規(guī)劃設(shè)計(jì)不符合東道國相關(guān)法律的規(guī)定，項(xiàng)目完成后，就無法通過東道國的驗(yàn)收，從而導(dǎo)致投資遭受重大損失。四是可能產(chǎn)生合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)代的合同管理涉及合同的談判、起草、簽訂、履行、變更、終止、違約處理等過程。在這一全過程管理中，任何一個(gè)疏漏，都可能引起爭議或糾紛，從而產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)，造成損失。