【摘要】鑒于互聯(lián)網(wǎng)全球性與連通性，依靠單一國家并不能徹底解決互聯(lián)網(wǎng)中存在的安全問題。因此，在未來發(fā)展過程中，需遵循國際法基本原則、制定網(wǎng)絡空間國際法管轄規(guī)則、明確網(wǎng)絡空間國際法責任范疇，確保網(wǎng)絡空間國際法步入正軌，成為治理網(wǎng)絡空間的利器。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡空間  國際法  國際秩序    【中圖分類號】D99    【文獻標識碼】A

當前，出于保障各國網(wǎng)絡行為，維護各國網(wǎng)絡安全的需求，必須依賴網(wǎng)絡空間國際法予以規(guī)范。然而，就網(wǎng)絡空間國際法發(fā)展現(xiàn)狀來看，網(wǎng)絡空間國際法尚處于初級階段，其中蘊藏著一些問題，更面臨著巨大挑戰(zhàn)。因此，完善網(wǎng)絡空間國際法就顯得異常重要。

關(guān)于網(wǎng)絡空間的安全與保護，大體經(jīng)過自我規(guī)制、國內(nèi)法治、國際法治三個階段

隨著網(wǎng)絡發(fā)展，網(wǎng)絡空間已經(jīng)成為人類生存和發(fā)展的新環(huán)境，是有別于陸地、海洋、空氣、外層空間之外的“第五空間”。雖然網(wǎng)絡空間發(fā)展迅速，給社會公眾的生活帶來極大便利，但仍需制定相應的規(guī)則，用于保護網(wǎng)絡空間安全。關(guān)于網(wǎng)絡空間的安全與保護，大體經(jīng)過自我規(guī)制、國內(nèi)法治、國際法治的三個階段。

自我規(guī)制階段。自互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生至20世紀90年代，網(wǎng)絡空間開始出現(xiàn)各類規(guī)則，自發(fā)性制定技術(shù)標準、行業(yè)細則，用于應對網(wǎng)絡空間中存在的各類問題，確保網(wǎng)絡空間中的參與者都能夠享受安全的網(wǎng)絡環(huán)境。在該階段，網(wǎng)絡空間一直屬于自由開放的“自主體系”，政府并未對其進行強制性干預，也未出臺相關(guān)的法律規(guī)范。

國內(nèi)法治階段。20世紀90年代至21世紀初期，各國開始關(guān)注網(wǎng)絡空間安全問題，伴隨著網(wǎng)絡黑客、網(wǎng)絡侵權(quán)、網(wǎng)絡病毒攻擊事件不斷增多，國家開始打擊網(wǎng)絡犯罪活動，網(wǎng)絡空間“國家回歸”態(tài)勢明顯，各國開始設立各類法律法規(guī)，用于治理網(wǎng)絡空間亂象。

國際法治階段。21世紀初期至今，主權(quán)國家成為網(wǎng)絡空間的?？?，讓國際關(guān)系和國際秩序在網(wǎng)絡空間中得到延伸，由于網(wǎng)絡具有跨越國界的特點，即便國家對自己境內(nèi)的網(wǎng)絡進行嚴格監(jiān)管，仍會遭受其他國家的網(wǎng)絡攻擊。面對此種行為，各國開始專研網(wǎng)絡空間國際法，以美國為首的西方國家提出了較為系統(tǒng)的主張，2011年美國制定《網(wǎng)絡空間國際戰(zhàn)略》，提出了網(wǎng)絡空間法治概念，為網(wǎng)絡空間國際秩序構(gòu)建提供了參考。2013年聯(lián)合國信息安全政府專家再次達成共識文件，肯定《聯(lián)合國憲章》對維護網(wǎng)絡空間安全具有重要作用。此后，《首爾框架和承諾》也重申國際法對保護網(wǎng)絡空間安全的重要性。至此，網(wǎng)絡空間治理進入到了國際法治階段。

網(wǎng)絡空間國際法體系尚未形成，部分關(guān)鍵問題沒有達成共識

雖然各國已經(jīng)意識到國際法成為治理網(wǎng)絡空間安全的關(guān)鍵，但網(wǎng)絡空間國際法體系尚未形成，部分關(guān)鍵問題沒有達成共識，導致網(wǎng)絡空間國際法發(fā)展面臨困境和挑戰(zhàn)。

第一，不同國家對網(wǎng)絡空間是否屬于“全球公域”存在爭議。一些西方國家主張網(wǎng)絡空間屬于“全球公域”，需要限制網(wǎng)絡主權(quán)的適用，一些發(fā)展中國家則未明確網(wǎng)絡空間主權(quán)屬性。一旦網(wǎng)絡空間屬性難以達成共識，網(wǎng)絡空間國際法保護上就存在界定和適用問題。

第二，不同國家對如何構(gòu)建網(wǎng)絡空間國際法存在爭議。一些西方國家認為不需要制定專項法律，只需將現(xiàn)行國際法中使用武力法、人道法、國家責任法移植至網(wǎng)絡空間即可。一些發(fā)展中國家則強調(diào)網(wǎng)絡治理應遵循一般國際法，應出臺具體的網(wǎng)絡空間國際法規(guī)則，認為現(xiàn)有國際相關(guān)法律不足以解決網(wǎng)絡空間問題。

第三，不同國家對網(wǎng)絡空間國際法管轄及責任歸屬存在爭議。目前網(wǎng)絡空間管轄權(quán)主要源自國內(nèi)法，但不同國家國內(nèi)法存在沖突，如何調(diào)解國內(nèi)法和國際法沖突是考量的重點。同時，在未來發(fā)展過程中，由于網(wǎng)絡技術(shù)的不確定性，會導致網(wǎng)絡空間責任主體難以確定，網(wǎng)絡責任追責機制也難以落實，不利于國際法的貫徹與實施。

可以看出，相比其他空間而言，網(wǎng)絡空間具有一定的特殊性，各國均意識到網(wǎng)絡空間國際法的重要性，但如何制定網(wǎng)絡空間國際法存在較大爭議，且國際社會很難達成類似《聯(lián)合國海洋法公約》《關(guān)于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動所應遵守原則的條約》等國際法?，F(xiàn)階段，只能圍繞基本原則、管轄規(guī)則、責任范疇等基本內(nèi)容，為未來網(wǎng)絡空間國際法制定做好鋪墊。

網(wǎng)絡空間國際法發(fā)展策略

遵循國際法基本原則。網(wǎng)絡空間應與其他空間一致，在制定法律規(guī)范時遵循國際法基本原則，即不使用武力、和平解決爭端?；凇堵?lián)合國海洋法公約》《關(guān)于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動所應遵守原則的條約》等國際法規(guī)定，已經(jīng)確立的國際法基本原則，網(wǎng)絡空間國際法也應遵循。例如，主權(quán)原則、國際合作原則、公平原則，將這些原則應用到網(wǎng)絡空間國際法之中。以遵循主權(quán)原則為例，網(wǎng)絡空間國際法應尊重各國自主選擇網(wǎng)絡發(fā)展道路，允許各國平等參與網(wǎng)絡空間治理權(quán)利，不搞網(wǎng)絡霸權(quán)主義，不從事、不支持危害他國網(wǎng)絡安全行為。與此同時，鑒于網(wǎng)絡空間國際法自身特點，應確立網(wǎng)絡通信自由原則、信息安全原則等，利用這些原則對網(wǎng)絡空間國際法加以規(guī)范，確保網(wǎng)絡空間國際法能夠維系良好的網(wǎng)絡秩序。只有遵循國際法基本原則，才能制定符合各國利益、未來發(fā)展趨勢的網(wǎng)絡空間國際法。

制定網(wǎng)絡空間國際法管轄規(guī)則。從網(wǎng)絡的本質(zhì)來看，即便網(wǎng)絡具有虛擬性、匿名性，但利用技術(shù)手段仍可以追蹤到幕后操作的個體，可以確定該個體的國籍。因此，可遵循屬人管轄原則。與此同時，還可以依據(jù)網(wǎng)絡空間設施設立管轄權(quán)，如電腦、路由器等基礎設施必然會在某國領(lǐng)土范疇之內(nèi)，可以通過這些設施確定管轄權(quán)。此外，如果無法確定個體國籍，也無法找尋相關(guān)網(wǎng)絡設備歸屬地，可以結(jié)合效果原則和最密切關(guān)系原則，確定與該網(wǎng)絡行為最密切關(guān)系的國家具有管轄權(quán)。屬人、網(wǎng)絡設施、最密切原則管轄都可以作為管轄權(quán)確定的參考，管轄權(quán)歸屬問題得以解決，就需要進一步探究如何行使管轄權(quán)。一國通過互聯(lián)網(wǎng)對其他國家網(wǎng)絡安全構(gòu)成影響，原則上只有該國具備管轄權(quán)，但鑒于各國受到嚴重的影響，各國均可以主張管轄權(quán)，如果管轄權(quán)發(fā)生沖突，應按照國際管轄權(quán)沖突原則予以處理，如果涉及到重大國家安全問題，經(jīng)所屬國同意的前提下，應由受影響嚴重的國家行使管轄權(quán)。

明確網(wǎng)絡空間國際法責任范疇。一般來說，網(wǎng)絡空間主體可能成為責任主體，網(wǎng)絡空間主體包括網(wǎng)絡業(yè)務經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)服務商、政府監(jiān)管部門以及互聯(lián)網(wǎng)用戶。事實上，網(wǎng)絡責任多數(shù)是由用戶引起，承擔責任也需要用戶自身承擔。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)具有無中心性，互聯(lián)網(wǎng)服務商也要承擔相應的連帶責任，網(wǎng)絡空間國際法歸責時就要明確該問題。首先，確定歸責原則。國際法歸責原則可以參考《國家責任條款》，并結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)自身特征，詳細擬定網(wǎng)絡空間國際法歸責原則。其次，區(qū)分不同主體的責任?；ヂ?lián)網(wǎng)用戶是責任的直接承擔者，而網(wǎng)絡運行商也要承擔相應的連帶責任，在連帶責任判斷時要遵循是否存在過錯。最后，制定免責條款，規(guī)定在某些特殊情況下，責任主體可以免責。此外，當一國對另外一個網(wǎng)絡安全構(gòu)成威脅時，另外一國請求該國予以處理，但該國并未采取有效措施，造成威脅進一步擴大，此時，被請求國也應該承擔相應的責任。

（作者為西北工業(yè)大學人文與經(jīng)法學院副教授）

【注：本文系中央高?；究蒲许椖?ldquo;絲綢之路經(jīng)濟帶發(fā)展中的法律問題研究”（項目編號：G2017KY0201）階段性成果】

【參考文獻】

①黃志雄：《網(wǎng)絡空間國際規(guī)則博弈態(tài)勢與因應》，《中國信息安全》，2018年第2期。

②何曉躍：《網(wǎng)絡空間規(guī)則制定的中美博弈：競爭、合作與制度均衡》，《太平洋學報》，2018年第2期。

③黃志雄：《網(wǎng)絡空間國際規(guī)則制定的新趨向——基于<塔林手冊2.0版>的考察》，《廈門大學學報（哲學社會科學版）》，2018年第1期。

責編/肖晗題    美編/楊玲玲 

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